Remerciez-le!

Remerciez @Admin pour avoir partagé cet document gratuitement, de la manière la plus simple, en partageant sur les réseaux sociaux.

1 UNJF - Tous droits réservés Cours : Droit commercial : théorie générale Auteu

1 UNJF - Tous droits réservés Cours : Droit commercial : théorie générale Auteur : Madame Edith Blary-Clément Leçon n° 4 : Le fonds de commerce Table des matières Section 1. La notion de fonds de commerce........................................................................................ p. 3 §1. La Clientèle et le fonds de commerce ..................................................................................................................p. 3 A. La clientèle doit être certaine.........................................................................................................................................................p. 3 B. La clientèle doit, en deuxième lieu, être commerciale...................................................................................................................p. 4 C. La clientèle doit être personnelle au commerçant. ...................................................................................................................... p. 4 §2. La nature juridique du fonds de commerce........................................................................................................... p. 6 A. Le fonds, universalité..................................................................................................................................................................... p. 6 B. Le fonds : un meuble incorporel....................................................................................................................................................p. 7 Section 2. Les éléments du fonds de commerce ................................................................................ p. 9 §1. Les éléments corporels.......................................................................................................................................... p. 9 §2. Les éléments incorporels autres que le bail commercial.......................................................................................p. 9 A. Les signes distinctifs des établissements commerciaux..............................................................................................................p. 10 B. Les monopoles d'exploitation.......................................................................................................................................................p. 11 1. Le brevet....................................................................................................................................................................................................................p. 11 2. Le dessin et le modèle..............................................................................................................................................................................................p. 12 3. Les marques..............................................................................................................................................................................................................p. 14 C. Le bail commercial et la propriété commerciale..........................................................................................................................p. 18 1. Les conditions d'application du statut des baux commerciaux.................................................................................................................................p. 19 a) L'existence d'un bail................................................................................................................................................................................................ p. 19 b) L'existence d'un immeuble ou d'un local.................................................................................................................................................................p. 20 c) L'existence d'une exploitation commerciale autonome............................................................................................................................................p. 21 d) Les conditions tenant aux parties........................................................................................................................................................................... p. 22 2. L'exécution du bail.....................................................................................................................................................................................................p. 23 a) La durée du bail...................................................................................................................................................................................................... p. 23 b) La destination des lieux...........................................................................................................................................................................................p. 24 c) Les obligations pécuniaires..................................................................................................................................................................................... p. 26 d) Cession et résiliation ..............................................................................................................................................................................................p. 29 3. Le renouvellement du bail.........................................................................................................................................................................................p. 31 a) Conditions et modalités d'exercice du droit au renouvellement..............................................................................................................................p. 32 b) Le bail renouvelé..................................................................................................................................................................................................... p. 32 c) Le refus de renouvellement.....................................................................................................................................................................................p. 34 1° L'éviction justifiée................................................................................................................................................................................................... p. 34 2° L'éviction non justifiée............................................................................................................................................................................................p. 35 Section 3. Les opérations emportant transfert de la propriété du fonds..........................................p. 38 §1. La cession de fonds de commerce......................................................................................................................p. 38 A. Les conditions.............................................................................................................................................................................. p. 38 1. Les conditions de fond .............................................................................................................................................................................................p. 38 2. Les conditions de forme : les mentions obligatoires................................................................................................................................................ p. 40 3. La publicité ...............................................................................................................................................................................................................p. 40 B. Les effets......................................................................................................................................................................................p. 42 1. Les obligations du vendeur.......................................................................................................................................................................................p. 42 2. Les obligations de l'acheteur.....................................................................................................................................................................................p. 43 §2. L'apport en société...............................................................................................................................................p. 45 Section 4. Les autres opérations portant sur le fonds de commerce ..............................................p. 47 §1. La location-gérance de fonds de commerce........................................................................................................p. 47 A. Les conditions.............................................................................................................................................................................. p. 47 1. Les conditions de fond..............................................................................................................................................................................................p. 47 2 UNJF - Tous droits réservés a) Les conditions relatives à l'objet du contrat............................................................................................................................................................p. 47 b) Les conditions tenant aux parties........................................................................................................................................................................... p. 48 2. Les conditions de forme............................................................................................................................................................................................p. 50 B. Les effets du contrat.................................................................................................................................................................... p. 50 1. A l'égard des parties ................................................................................................................................................................................................p. 50 2. A l'égard des tiers..................................................................................................................................................................................................... p. 52 §2. Le crédit bail.........................................................................................................................................................p. 54 §3. Le nantissement................................................................................................................................................... p. 55 A. Le nantissement du fonds de commerce.....................................................................................................................................p. 55 1. Le nantissement conventionnel.................................................................................................................................................................................p. 55 2. Le nantissement judiciaire.........................................................................................................................................................................................p. 56 B. Le nantissement du matériel et de l'outillage .............................................................................................................................p. 58 C. Le gage sur les stocks................................................................................................................................................................ p. 59 3 UNJF - Tous droits réservés En définissant les commerçants, nous avons présenté les acteurs de la vie commerciale. Ces acteurs ont un objectif unique : développer leur activité c'est-à-dire attirer et retenir la clientèle la plus importante possible. Pour cela ils ont besoin de moyens, de moyens matériels, humains, financiers, de moyens immatériels aussi. Ces moyens sont constitués notamment par les biens de l'entreprise commerciale et sont, pour la plupart, regroupés sous la notion de fonds de commerce. C'est au fonds de commerce et aux opérations portant sur le fonds que vont être consacrés les développements qui suivent. Section 1. La notion de fonds de commerce La notion de fonds de commerce ne connaît pas de définition légale. Le législateur s'est essentiellement intéressé au fonds pour en régler la vente et le nantissement dans un premier temps puis diverses autres opérations comme la location-gérance. Et c'est pour définir l'assiette du privilège du vendeur qu'il a énuméré les éléments essentiels du fonds qui seront compris dans l'opération à défaut de désignation plus précise.Dans une première approche, le fonds de commerce peut être défini comme un ensemble d'éléments mobiliers corporels et incorporels groupés et mis en oeuvre par un commerçant pour satisfaire aux besoins de la clientèle. Les biens sont, à cette fin, affectés à l'exploitation. Cette notion a été inventée par la pratique et consacrée par la loi «Cordelet» du 17 mars 1909.Elle suscite encore de multiples interrogations tant sur les éléments composant le fonds que sur sa nature juridique. Il apparaît, en effet, que la clientèle est au coeur de la notion de fonds de commerce. Elle est l'essence du fonds, la condition sine qua non de son existence. Cependant, la notion de fonds de commerce ne se limite pas à la clientèle et le débat reste vif. §1. La Clientèle et le fonds de commerce L'élément principal du fonds de commerce, voire le fonds lui-même, la clientèle est difficile à définir car elle présente une certaine mouvance : elle est à la fois une certitude sans laquelle le fonds ne peut exister et une virtualité sans laquelle le fonds ne peut prospérer, se développer. On opère parfois une distinction entre clientèle et achalandage, ce dernier terme désignant les clients de passage n'effectuant que des achats occasionnels, attirés essentiellement par l'emplacement du fonds. Jurisprudence Ainsi, cette distinction a été utilisée à propos de la concession d'un emplacement sur un marché (Com 3 févr. 1970 D 1970 626, Bull civ IV n° 42)et plus récemment à propos de la clientèle de passage constituée des pèlerins visitant un site religieux ( Civ.,3, 15 septembre 2010 pourvoi n° 09-68521). Toutefois, elle n'emporte guère de conséquence dès lors que la clientèle visée réunit les caractères nécessaires pour être constitutive de fonds de commerce. En effet, pour être constitutive de fonds de commerce la clientèle doit être certaine,commerciale et personnelle. L'arrêt précité du 15 septembre 2010 rappelle ces critères. Ainsi,en cette espèce, la cessation temporaire d'activité n'impliquant pas en elle-même la disparition de la clientèle, est caractérisée l'existence d'une clientèle actuelle et certaine. En effet, les magistrats ont estimé que l'interruption temporaire d'exploitation à la suite du décès de l'exploitant n'avait pas affecté l'achalandage attaché au fonds en raison de l'activité exercée concernant en quasi-totalité la clientèle de passage constituée par les pèlerins venant à Lourdes et que, tout comme l'achalandage, la clientèle du fonds n'avait pas davantage pâti de l'interruption de l'exploitation, s'étant naturellement reconstituée dès la réouverture du fonds de commerce au public A. La clientèle doit être certaine 4 UNJF - Tous droits réservés Il faut ajouter actuelle: une clientèle totalement virtuelle ne saurait être suffisante pour constituer le fonds. Encore qu'il faille préciser. En effet, si, en principe, une clientèle ne peut préexister à l'exploitation du fonds, elle n'est, dans ce cas, que potentielle, la Cour de cassation admet parfois que la clientèle existe avant même l'ouverture du fonds. Exemple Tel est le cas pour les stations services créées par les compagnies pétrolières et données en location gérance dès le jour de leur ouverture. La clientèle existe : c'est alors celle de la société pétrolière. Il n'en demeure pas moins qu'en l'absence de clientèle, il n'y a pas de fonds de commerce et une abondante jurisprudence se fonde sur l'existence de la clientèle pour qualifier les conventions. Pour qu'une opération porte sur le fonds, elle doit concerner la clientèle. Ainsi une cession de fonds implique la transmission au cessionnaire de la clientèle. Une location-gérance implique que la mise à disposition de tous les éléments du fonds, y compris la clientèle. La clientèle est un élément essentiel de qualification des opérations. Selon que la clientèle est ou non concernée,l'opération pourra être une cession de fonds ou une cession isolée de bail, une location-gérance ou un bail commercial. La jurisprudence ne manque pas d'exemples : Com 24 janvier 2006 pourvoi n° 04-15175; 7 février 2006 pourvoi n° 04-12232; 20 juin 2006 pourvoi n° 04-18787; 13 février 2007 pourvoi n° 05-10221; 26 juin 2007 pourvoi n° 04-10295... B. La clientèle doit, en deuxième lieu, être commerciale Bien qu'il existe des clientèles civiles, elles ne sont pas pour autant constitutives de fonds de commerce. Jurisprudence Pendant longtemps, les clientèles civiles n'étaient pas cessibles, seul se monnayait le droit de présentation à la clientèle, cependant par un arrêt fort remarqué du 7 novembre 2000 la Cour de cassation a admis la cessibilité de la clientèle civile sous certaines conditions et a, par là même, consacré la notion de fonds libéral. Il reste que le caractère commercial emporte toujours d'importantes conséquences, ne serait-ce qu'en matière de propriété commerciale. C. La clientèle doit être personnelle au commerçant. C'est un critère sinon d'existence du moins de titularité du fonds de commerce. En l'absence de clientèle indépendante, n'a pas de fonds de commerce celui qui fournit des prestations dans le cadre d'une obligation de faire subordonnée à un mandat de gestion (Civ.,3, 9 juillet 2008 pourvoi n°07-15534, Bull, III, 122). La question du caractère personnel ou propre de la clientèle s'est posée tout d'abord dans l'hypothèse où le fonds est exploité dans un ensemble plus vaste. 5 UNJF - Tous droits réservés Jurisprudence • L'Assemblée plénière a ainsi jugé qu'une uploads/Finance/ support04-pdf 2 .pdf