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Droit des sociétés 2020 Résume sur base du cours de 2019 / 2020, dispensé par l

Droit des sociétés 2020 Résume sur base du cours de 2019 / 2020, dispensé par les professeures TRIGO TRINDADE et DARBELLAY SUSO Table des matières 1. INTRODUCTION .................................................................................................................. 1 I. Le champ d’étude .......................................................................................................................................... 1 II. Les sociétés dans le droit des contrats .......................................................................................................... 4 III. Les sociétés et leur destination ................................................................................................................... 5 IV. Les entités personnelles en droit suisse ....................................................................................................... 6 V. Éléments de définition d’une société ............................................................................................................ 8 VI. Sociétés en droit suisse ............................................................................................................................... 9 2. COMPTABILITÉ .................................................................................................................. 12 I. Droit comptable .......................................................................................................................................... 12 II. Eléments de la comptabilité ....................................................................................................................... 12 III. Bilan .......................................................................................................................................................... 12 3. REGISTRE DE COMMERCE ................................................................................................. 25 I. Introduction ................................................................................................................................................ 25 II. Les inscriptions - (« qui s’inscrit ») .............................................................................................................. 25 III. Contenu des inscriptions (« qu’est-ce qui est inscrit ») .............................................................................. 31 IV. Effets des inscriptions (« quelles conséquences ? ») .................................................................................. 35 V. Procédure d’inscription .............................................................................................................................. 36 4. DROIT DES SOCIÉTÉS SIMPLES ........................................................................................... 38 I. Introduction ................................................................................................................................................ 38 II. Rapports internes ....................................................................................................................................... 41 III. Rapports externes ..................................................................................................................................... 45 IV. Fin de la société ......................................................................................................................................... 48 V. Entrée, sortie, transfert du sociétariat ........................................................................................................ 50 5. SOCIÉTÉ EN NOM COLLECTIF (SNC) ................................................................................... 53 I. Définition et constitution (art. 552 à 556 CO) .............................................................................................. 53 II. Rapports externes (art. 562 à 573 CO) ........................................................................................................ 54 II. Rapports internes (art. 557 à 561 CO) ......................................................................................................... 60 IV. Entrée et sortie .......................................................................................................................................... 69 V. Fin de la société .......................................................................................................................................... 71 6. SOCIÉTÉ EN COMMANDITE (SC) ........................................................................................ 76 I. Définition et constitution ............................................................................................................................ 76 II. Rapports externes ...................................................................................................................................... 77 III. Rapports internes ...................................................................................................................................... 85 IV. Entrée et sortie .......................................................................................................................................... 88 V. Fin de la société .......................................................................................................................................... 88 7. INTRODUCTION SA ET SÀRL ............................................................................................... 91 I. Importance pratique et caractéristiques générales ...................................................................................... 91 II. Différences et points communs de la SA et la Sàrl ...................................................................................... 92 III. Systématique du CO .................................................................................................................................. 93 8. LE CAPITAL ........................................................................................................................ 95 I. Notion de capital ......................................................................................................................................... 95 II. Règles sur le « Pay-in » ............................................................................................................................... 99 III. Capital et actionnaires – Fonction de répartition ..................................................................................... 105 IV. Règles sur le « Pay-Out » ......................................................................................................................... 114 V. Obligations des organes en cas de perte en capital et surendettement .................................................... 129 9. DROITS ET OBLIGATIONS DES ACTIONNAIRES ET ASSOCIÉS .............................................. 133 I. Obligations ................................................................................................................................................ 133 II. Droits ....................................................................................................................................................... 134 10. ACQUISITION, PERTE ET TRANSFERT DU SOCIÉTARIAT .................................................... 139 I. Transfert dans la SA ................................................................................................................................... 139 II. Transfert ordinaire .................................................................................................................................... 142 III. Transfert spécial ...................................................................................................................................... 149 IV. Procédure ................................................................................................................................................ 150 V. Transfert dans la Sàrl ................................................................................................................................ 151 VI. NB : Obligations liées à l’acquisition d’actions et parts sociales ............................................................... 152 VII. Perte sociétariat ..................................................................................................................................... 153 11. ORGANISATION ............................................................................................................. 154 I. Les organes légaux .................................................................................................................................... 154 II. Assemblée générale / Assemblée des associées ....................................................................................... 158 III. CA / gérants ............................................................................................................................................. 167 IV. Organe de révision .................................................................................................................................. 169 V. Problèmes dans l’organisation – Carence Art. 731b CO, renvoi à l’art. 819 CO) ........................................ 171 12. RESPONSABILITÉ ........................................................................................................... 172 I. Introduction .............................................................................................................................................. 172 II. Conditions des actions en réparation du dommage causé à la société ...................................................... 173 III. Mise en œuvre des actions en réparation du dommage causé à la société .............................................. 179 IV. Actions directes des actionnaires ou créanciers ....................................................................................... 183 1 1. INTRODUCTION I. Le champ d’étude Le champ d’étude du cours comprend : - [entreprise (art. 2 lit. b ORC)] ≠ société - société simple (art. 530 ss CO) - société en nom collectif (CO 552 ss) - société en commandite (CO 594 ss) - société anonyme (CO 620 ss) - société à responsabilité limitée (CO 772 ss) - société coopérative (CO 828 ss) Entreprise individuelle L’entreprise est définie par l’ordonnance du registre de commerce comme « activité économique indépendante exercée en vue d'un revenu régulier » (ORC 2 lit. b). L’entreprise est donc l’activité (p. ex. vendre des journaux, fournir du conseil fiscal ou fabriquer du pain) et non pas une entité. Dans le cas le plus simple, c’est une personne physique qui est titulaire de l’entreprise. Dans ce cas, on a à faire avec une entreprise individuelle (EI). Caractéristiques de l’EI : - souvent utilise pour professions libérales, artisans - but, en principe, lucratif - pas de formalités de création et pas de capital minimum; il suffit d’exercer l’activité - la/le titulaire « est » l’entreprise individuelle - nom de l’entreprise individuelle comprend obligatoirement celui de la ou du titulaire - la/le titulaire répond de toutes les dettes de l’entreprise individuelle sur sa fortune personnelle - obligation d’inscription RC si CHA > CHF 100’000 L’avantage de l’EI est qu’il n’y a pas des formalités de constitution. Dès lors qu’une personne exerce une activité à son propre compte, elle agit en tant qu’EI (même si la personne ne le sait pas). Il y a cependant une obligation d’inscription au RC si la chiffre des affaires (CHA) est supérieure à CHF 100'000. La raison étant que la/le titulaire répond de toutes les dettes de l’entreprise individuelle sur sa fortune personnelle. Il faut donc avoir des coordonnées de contact pour ses EI. Actuellement, il y a environ 160'000 des EI inscrites au RC en Suisse. Société simple (CO 530) La société simple (ss) est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes conviennent d'unir leurs efforts ou leurs ressources en vue d'atteindre un but commun. La société simple est la « mère » de toutes les sociétés et la société « par défaut », mais ni « sujet » au sens de 2 LFus (Rechtsträger) ni même « entité juridique » (Rechtseinheit) au sens de ORC 2 lit. a Le but d’une société simple peut être économique ou idéal. Elle a donc un champ d’application très large. Il va de l’achat en commun d’un billet de loterie jusqu’au consortium de construction. La formation d’une société simple n’est pas soumise à des formalités de création et il ne faut pas avoir un capital minimum. Il suffit de réaliser les conditions et qu’il n’y ait aucune autre forme donnée à l’entité. 2 La société simple n’agit pas dans son propre nom. Si les associés agissent au nom des autres associés, il s’agit d’une représentation civile. La société simple présuppose une responsabilité personnelle directe et illimitée des associés qui répondent de toutes les dettes de « la société » (i.e. conclues au nom de tous les associés) sur leur fortune personnelle. Normalement, aucune entreprise n’est exploitée par une société simple. Si on veut exercer une entreprise, on trouve généralement une autre forme juridique. L’inscription au RC est impossible (champ d’application trop vaste). Ainsi, le nombre de sociétés simples est inconnu. Société en nom collectif [SNC] (commerciale) – art. 552 CO La SNC est une société que contractent deux ou plusieurs personnes physiques, sous une raison sociale et sans restreindre leur responsabilité envers les créanciers de la société, pour exploiter une entreprise en la forme commerciale. Fondamentalement, il s’agit d’une entreprise exploitée par deux ou plus personnes physiques, qui toutes répondent de manière illimitée des dettes de la société. Le but d’une SNC commerciale est en principe lucratif. Souvent utilise pour artisans, professions libérales Pas de formalités de création et pas de capital minimum; il suffit d’exercer l’activité. La société agit sous un nom commercial qui indique sa forme juridique; elle est « représentée » par ses associes. Responsabilité primaire de la société pour les dettes de l’entreprise, complétée par une responsabilité subsidiaire illimitée des associes. Il y a une obligation d’inscription RC. Actuellement, il y a environ 11’500 inscrites au RC en Suisse. Société en commandite [SC] (commerciale) – art 594 CO Une SC est une société formée sous une raison sociale, pour exploiter une entreprise commerciale avec deux catégories d’associés : au moins un associé, personne physique, indéfiniment responsable (associés indéfiniment responsables = AIR) + au moins un commanditaire, personne physique ou morale, responsable de manière limitée. Comme EI ou SNC + au moins un associé dont la contribution est (généralement) financière avec responsabilité limitée pour dettes de la société à l’égard des tiers. Le but d’une SC est en principe, lucratif. Le champ d’application est le même qu’EI ou SNC + nécessité de financement. Pas de capital minimum, ni formalités de fondation; de facto inscription RC nécessaire pour restriction efficace de la responsabilité. La société agit sous un nom commercial qui indique sa forme juridique ; elle est « représentée » par ses AIR. Responsabilité primaire de la société pour les dettes de l’entreprise, complétée par une responsabilité subsidiaire illimitée des AIR et responsabilité limitée des commanditaires Obligation d’inscription RC. Il y a environ 1'500 SC inscrites au RC en Suisse Société anonyme [SA] (CO 620) 3 La SA est une société avec la personnalité juridique, formée sous une raison sociale, qui répond seule de ses engagements; capital fixe, divisé en actions qui confèrent le sociétariat a un ou plusieurs actionnaires (même très nombreux); (seule) obligation des actionnaires est de faire un apport de nature financière. La SA est une entité juridique distincte de ses associes, avec lesquels elle n’entretient que des liens financiers (capitalistes). Le but d’une SA est, en principe, lucratif. La forme de la SA uploads/Finance/ droit-des-societes 1 .pdf