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MINISTERE DU COMMERCE ET DU DEVELOPPEMENT INDUSTRIEL, CHARGE DU NEPAD CABINET D

MINISTERE DU COMMERCE ET DU DEVELOPPEMENT INDUSTRIEL, CHARGE DU NEPAD CABINET DU MINISTRE Elaboration d’un Code de Commerce pour le Gabon Rapport d’analyse, synthèse et propositions Juin 2008 REPUBLIQUE GABONAISE Union – Travail - Justice MINISTERE DU COMMERCE ET DU DEVELOPPEMENT INDUSTRIEL, CHARGE DU NEPAD __________ CABINET DU MINISTRE REPUBLIQUE GABONAISE Union – Travail – Justice Elaboration d’un Code de Commerce pour le Gabon Rapport d’analyse, synthèse et propositions Juin 2008 Contrat n° 2007/146651 (WP1.27.1-1.028) Elaboration d’un Code de Commerce pour le Gabon Rapport d’analyse, synthèse et propositions Par Mr. Alain Feneon Et Mr. Philippe Queyrane Soumis par ACE, Asesores de Comercio Exterior, S. L. (Spain) Les opinions exprimées dans ce rapport n’engagent que les auteurs et ne reflètent pas nécessairement celles de la Commission Européenne. SOMMAIRE INTRODUCTION : RAPPEL DES OBJECTIFS........................................................... 1 1. L’APPROCHE RETENUE: UNE CODIFICATION A DROIT CONSTANT ....... 1 1.1 SUR LA MÉTHODE DE CODIFICATION ........................................................ 2 1.2 SUR LA PORTÉE DE LA CODIFICATION : L’EFFET ABROGATOIRE ............... 2 1.2.1 La primauté du droit communautaire sur la loi nationale ................ 2 1.2.2 L’effet abrogatoire du droit communautaire .................................... 4 2. ANALYSE DU DROIT GABONAIS ET PROPOSITIONS ............................. 6 2.1 ACCORDS ET TRAITÉS COMMERCIAUX....................................................... 6 2.2 AGENT COMMERCIAL, COURTIER, MANDATAIRE ....................................... 7 2.2.1 Analyse du Droit gabonais................................................................ 7 2.2.2 Recommandations............................................................................ 7 2.3 ARBITRAGE ET RÈGLEMENT DES LITIGES .................................................. 8 2.3.1 Analyse du Droit gabonais................................................................ 8 2.3.2 Recommandations............................................................................ 8 2.4 ASSURANCES............................................................................................ 10 2.4.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 10 2.4.2 Recommandations.......................................................................... 10 2.5 BANQUES ET ÉTABLISSEMENTS DE CRÉDIT ............................................. 11 2.5.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 11 2.5.2 Recommandations.......................................................................... 11 2.6 BAUX COMMERCIAUX ET FONDS DE COMMERCE ..................................... 12 2.6.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 12 2.6.2 Recommandations.......................................................................... 12 2.7 STATUT DU COMMERÇANT........................................................................ 14 2.7.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 14 2.7.2 Recommandations.......................................................................... 14 2.8 COMMERCE (ORGANISATION GÉNÉRALE DU).......................................... 16 2.8.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 16 2.8.2 Recommandations.......................................................................... 16 2.9 COMPTABILITÉ ......................................................................................... 17 2.9.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 17 2.9.2 Recommandations.......................................................................... 17 2.10 CONCURRENCE ET RÉGLEMENTATION DES PRIX ..................................... 18 2.10.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 18 2.10.2 Recommandations.......................................................................... 18 2.11 CRÉDIT, CHÈQUES ET INSTRUMENTS DE PAIEMENT................................ 19 2.11.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 19 2.11.2 Recommandations.......................................................................... 19 2.12 ENVIRONNEMENT ET ÉNERGIE................................................................. 20 2.12.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 20 2.12.2 Recommandations.......................................................................... 20 2.13 FORÊT (COMMERCE DES PRODUITS FORESTIERS) .................................. 21 2.13.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 21 2.13.2 Recommandations.......................................................................... 21 2.14 IMPORTATION ET EXPORTATION............................................................. 22 2.14.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 22 2.14.2 Recommandations.......................................................................... 22 2.15 INVESTISSEMENTS................................................................................... 23 2.15.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 23 2.15.2 Recommandations.......................................................................... 24 2.16 MARCHÉS FINANCIERS ET CHANGES ....................................................... 25 2.16.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 25 2.16.2 Recommandations.......................................................................... 25 2.17 MINES ET HYDROCARBURES (COMMERCE DES)....................................... 26 2.17.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 26 2.17.2 Recommandations.......................................................................... 26 2.18 PÊCHE ET COMMERCE MARITIME............................................................. 28 2.18.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 28 2.18.2 Recommandations.......................................................................... 28 2.19 PRIVATISATIONS – EPIC – PARTENARIAT PUBLIC-PRIVÉ....................... 29 2.19.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 29 2.19.2 Recommandations.......................................................................... 29 2.20 PROCÉDURES COLLECTIVES..................................................................... 32 2.20.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 32 2.20.2 Recommandations.......................................................................... 32 2.21 PROPRIÉTÉ INDUSTRIELLE, INTELLECTUELLE ET MARQUES ................... 34 2.21.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 34 2.21.2 Recommandations.......................................................................... 35 2.22 RECOUVREMENTS DE CRÉANCES.............................................................. 38 2.22.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 38 2.22.2 Recommandations.......................................................................... 38 2.23 REGISTRE DU COMMERCE ET DU CRÉDIT MOBILIER ............................... 40 2.23.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 40 2.23.2 Recommandations.......................................................................... 40 2.24 RÉGLEMENTATIONS SECTORIELLES......................................................... 41 2.24.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 41 2.24.2 Recommandations.......................................................................... 41 2.25 SOCIÉTÉS COMMERCIALES ET GIE ........................................................... 44 2.25.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 44 2.25.2 Recommandations.......................................................................... 44 2.26 SÛRETÉS................................................................................................... 46 2.26.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 46 2.26.2 Recommandations.......................................................................... 46 2.27 TRANSPORT AÉRIEN................................................................................. 48 2.27.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 48 2.27.2 Recommandations.......................................................................... 48 2.28 TRANSPORT MARITIME............................................................................ 48 2.28.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 48 2.28.2 Recommandations.......................................................................... 48 2.29 TRANSPORT TERRESTRE .......................................................................... 49 2.29.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 49 2.29.2 Recommandations.......................................................................... 49 2.30 VENTE COMMERCIALE ET DISTRIBUTION................................................ 50 2.30.1 Analyse du Droit gabonais.............................................................. 50 2.30.2 Recommandations.......................................................................... 50 3. PRESENTATION ET DIFFUSION DU CODE DE COMMERCE................... 51 3.1 PRÉSENTATION DU CODE DE COMMERCE ................................................ 51 3.2 DIFFUSION DU CODE DE COMMERCE....................................................... 51 ANNEXE1 : RAPPEL DE L’ENSEMBLE DE NOS PROPOSITIONS ............................ 54 ANNEXE 2 : LISTE DES PERSONNES RENCONTREES AU COURS DE LA MISSION 61 ANNEXE 3 : LISTE DES EXPERTS DE LA COMMISSION NATIONALE D’ELABORATION DU CODE DE COMMERCE.......................................... 65 1 INTRODUCTION : RAPPEL DES OBJECTIFS L’objectif du présent projet était de permettre au Gabon de disposer d’un Code de Commerce unique, intégrant les Actes Uniformes de l’OHADA et l’ensemble des textes législatifs régissant les activités commerciales, d’une manière moderne, efficace et propice au développement du secteur privé. Le Code de Commerce ainsi élaboré se veut : complet, c'est-à-dire intégrant les Actes Uniformes de l’OHADA, la réglementation régionale de la CEMAC et autres Accords internationaux, ainsi que les textes législatifs épars en relation avec les activités commerciales, cohérent, c'est-à-dire tenant compte de l’effet abrogatoire des Actes Uniformes de l’OHADA et excluant les dispositions contraires et / ou abrogées, divulgué, c'est-à-dire rassemblé dans un document unique facilement accessible à tous les opérateurs économiques. 1. L’APPROCHE RETENUE: UNE CODIFICATION A DROIT CONSTANT L’idéal de sécurité juridique, qui constituait l’objectif du Président Keba MBAYE, père fondateur de l’OHADA, suppose une certaine permanence des règles ainsi que leur aptitude à régir un nombre indéterminé de situations. Or, le droit moderne se compose désormais d’une myriade de lois spéciales et catégorielles, changeantes car résultant le plus souvent de compromis entre des intérêts parfois antagonistes des groupes sociaux ou économiques. Ces textes constituent autant de microsystèmes autonomes les uns à l’égard des autres, sans obéir à une rationalité globale. Or, il est évident qu’une telle fragmentation des sources est radicalement contraire à ce que postule dans son essence même l’idée de sécurité juridique. L’élaboration du Code de Commerce du Gabon présente une double caractéristique sur le plan de la méthode : d’une part, elle a été menée « à droit constant », c'est-à-dire que nous avons rassemblé et ordonné les normes existantes sans créer de règles nouvelles. Toutefois, et tel est l’objet du présent rapport, nous avons pu ainsi identifier des domaines dans lesquels une législation nouvelle nous apparaît nécessaire, soit pour moderniser la législation actuelle, répondre à des préoccupations nouvelles, ou encore pour combler des lacunes. d’autre part, pour en conjurer l’incertitude née de l’empilement des textes, cette codification a été systématiquement soumise à une validation des effets abrogatoires, tant des textes communautaires sur les textes nationaux, qu’entre les textes nationaux eux-mêmes. 2 1.1 SUR LA METHODE DE CODIFICATION Le désordre normatif a suscité un regain de faveur et d’intérêt pour l’idée de codification. Cette volonté s’est traduite par la décision de son Excellence Monsieur le Ministre du Commerce et du Développement Industriel, chargé du NEPAD, de la République gabonaise. La codification comprise comme un instrument de la connaissance du droit et aussi de l’intelligibilité des textes offrent en effet un cadre privilégié pour rassembler un corps de règles jusqu’alors éclaté, tout en allégeant, modernisant et en simplifiant le fond de droit. Encore convenait-il de choisir une méthode de codification : le terme de « code » recouvre en effet des réalités extrêmement variées et généralisées. C’est dans ces conditions que la codification du droit commercial au Gabon a consisté en la mise en œuvre du droit existant, avec une répartition rationnelle des matières, un classement selon leurs sources : communautaire ou nationale, et une présentation du droit positif de chaque rubrique en forme d’un « chapeau » donnant les grandes lignes de la législation existante, mais aussi des indications sur les textes abrogés ou les difficultés propres à ces matières. 1.2 SUR LA PORTEE DE LA CODIFICATION : L’EFFET ABROGATOIRE 1.2.1 La primauté du droit communautaire sur la loi nationale Dans les ordres internes des Etats, il est généralement admis que le droit international régulièrement introduit prend un rang particulier dans la hiérarchie des normes juridiques applicables. Cette place, supra-législative, est cependant conditionnée par la régularité du processus d’engagement de l’Etat et d’exigence d’une réciprocité d’application. Ainsi, la Constitution de la République gabonaise dispose que : « Les Traités ou Accords internationaux régulièrement approuvés ou ratifiés ont, dès leur publication, une autorité supérieure à celle des lois, sous réserve pour chaque accord ou traité, de son application par l’autre partie ». L’autorité supra-législative reconnue au droit international traditionnel dans les ordres internes des Etats, s’applique également au droit communautaire, qu’il s’agisse de celui de la CEMAC ou de l’OHADA. Cependant, la place du droit communautaire dans l’ordonnancement juridique interne des Etats parties n’est définie ni par le droit international, ni par les droits internes mêmes constitutionnels des Etats membres. Le Traité de l’OHADA, comme le Traité de la CEMAC, n’a pourtant pas formulé expressis verbis la règle de primauté. Elle découle implicitement mais nécessairement de l’article 10 de ce Traité qui prévoit l’applicabilité directe et obligatoire de la norme OHADA. Cette disposition a été formellement interprétée par la CCJA (Cour Commune de Justice et d’Arbitrage) comme contenant une règle de 3 supranationalité sur l’ordre interne (CCJA Avis n° 001/2001 EP du 30 avril 2001, Rec. Janvier 2003 p. 74). La primauté est uploads/S4/ gabon-business-law-fr.pdf