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PA\1214206.20 COMITE DROIT FINANCIER COMMISSION DROIT DES SÛRETÉS Président : E

PA\1214206.20 COMITE DROIT FINANCIER COMMISSION DROIT DES SÛRETÉS Président : Etienne Gentil, Avocat à la Cour QUELQUES PROPOSITIONS DE MODERNISATION ET SIMPLIFICATION DU DROIT DES SÛRETÉS FRANÇAIS 1ER SEPTEMBRE 2015 [COM° DROIT DES SÛRETÉS – PROPOSITIONS MODIFICATIONS LÉG. & RÉG.] PA\1214206.20 TABLE DES MATIÈRES Paragraphe/Annexe Page 1. INTRODUCTION ET RÉSUMÉ ........................................................................................... 1 1.1 ÉTAT DES LIEUX ............................................................................................................ 1 1.2 IMPACT DU RÈGLEMENT CRD IV ................................................................................. 1 1.3 SUIVRE ET ACCOMPAGNER LES PRIORITÉS DE LA COMMISSION JUNCKER ................... 2 1.4 PISTES NON SUIVIES ...................................................................................................... 2 1.5 PRINCIPE DE PRÉCAUTION ............................................................................................. 4 1.6 RÉSUMÉ DES PROPOSITIONS ......................................................................................... 4 1.6.1 Propositions de réformes spécifiques à certaines sûretés................................. 5 1.6.2 Meilleure articulation entre le droit commun du gage et certaines sûretés spéciales ............................................................................................... 6 1.6.3 Modifications diverses relatives aux formalités et régimes d'opposabilité aux tiers .................................................................................... 6 1.6.4 Agent des sûretés ............................................................................................. 7 1.7 MEMBRES DE LA COMMISSION ..................................................................................... 7 2. SIMPLIFICATION ET CLARIFICATION DES DISPOSITIONS SPÉCIALES RELATIVES À CERTAINES SÛRETÉS ............................................................................. 8 2.1 NANTISSEMENT DE COMPTE-TITRES ............................................................................. 8 2.1.1 Identification des bénéficiaires ........................................................................ 8 2.1.2 Désignation de la créance garantie .................................................................. 8 2.1.3 Allègement de l'obligation d'ouvrir un compte fruits et produits .................... 9 2.1.4 Réalisation de nantissement portant sur des titres cotés .................................. 9 2.1.5 Nantissements successifs ............................................................................... 11 2.2 NANTISSEMENT DE PARTS SOCIALES .......................................................................... 11 2.3 AGRÉMENT DES CESSIONNAIRES ET ADJUDICATAIRES EN CAS DE RÉALISATION DU NANTISSEMENT DE COMPTE-TITRES OU DE PARTS SOCIALES .......... 11 2.4 NANTISSEMENT DE CRÉANCES – IDENTIFICATION DES CRÉANCES FUTURES .............. 13 2.5 NANTISSEMENT DE FONDS DE COMMERCE.................................................................. 13 2.5.1 Établissements secondaires ............................................................................ 13 2.5.2 Simplification des formalités d'opposabilité .................................................. 14 2.6 GAGE DE STOCKS DU CODE DE COMMERCE ................................................................ 16 2.6.1 Suppression du régime spécial du gage de stocks ou possibilité laissée aux parties d'opter pour le droit commun du gage ............................. 16 2.6.2 Modification de certaines incohérences du régime de gage de stocks du Code de commerce .................................................................................... 17 2.7 GAGE DE DROIT COMMUN ET IMMEUBLES PAR DESTINATION .................................... 19 2.8 WARRANTS ................................................................................................................. 19 2.9 FIDUCIE-SÛRETÉ ......................................................................................................... 20 2.9.1 Introduction .................................................................................................... 20 2.9.2 Fiducie et cession de créances ....................................................................... 20 2.9.3 Simplification du formalisme de la fiducie à seule fin de sûreté ................... 21 2.10 CESSION CIVILE DE CRÉANCES À TITRE DE GARANTIE ................................................ 22 [COM° DROIT DES SÛRETÉS – PROPOSITIONS MODIFICATIONS LÉG. & RÉG.] PA\1214206.20 (ii) 2.11 SÛRETÉ SUR LES VÉHICULES AUTOMOBILES ............................................................... 22 2.12 PROPORTIONNALITÉ DE L’ENGAGEMENT DE LA CAUTION .......................................... 23 2.13 GARANTIES FINANCIÈRES D'ACHÈVEMENT ................................................................. 24 2.13.1 Mise en œuvre de la garantie financière d'achèvement ................................. 24 2.13.2 Libération du garant ....................................................................................... 25 3. VERS UNE MEILLEURE ARTICULATION ENTRE LE RÉGIME GÉNÉRAL DU DROIT COMMUN DU GAGE ET LES RÉGIMES SPÉCIAUX .............................. 26 3.1 GÉNÉRALISATION DU PRINCIPE DES SÛRETÉS ACCESSOIRES ...................................... 26 3.2 GÉNÉRALISATION DE LA POSSIBILITÉ DE CONSTITUER DES SÛRETÉS DE RANGS SUCCESSIFS ................................................................................................................. 27 3.3 GÉNÉRALISATION ET HARMONISATION DU PACTE COMMISSOIRE .............................. 27 3.4 HARMONISATION DU DÉLAI DE RÉALISATION DES SÛRETÉS ....................................... 28 3.5 GAGE DE STOCKS DU CODE DE COMMERCE ET GAGE DE DROIT COMMUN ................. 29 4. FORMALITÉS ET RÉGIMES D'OPPOSABILITÉ AUX TIERS ................................... 30 4.1 HARMONISATION DES FORMALITÉS ET RÉGIMES D'OPPOSABILITÉ AUX TIERS ............ 30 4.2 MODERNISATION DES FORMALITÉS D'OPPOSABILITÉ POUR PERMETTRE LA CONSTITUTION DE CERTAINES SÛRETÉS PAR DES CONSTITUANTS ÉTRANGERS .......... 31 4.3 POSSIBILITÉ D'INSCRIRE DES CONVENTION SUR LE RANG SUR LE FICHIER IMMOBILIER ................................................................................................................. 32 4.4 INSCRIPTION DES OBLIGATIONS GARANTIES LIBELLÉES EN DEVISES .......................... 33 5. RÉFORME DU RÉGIME DE L’AGENT DES SÛRETÉS ............................................... 34 5.1 RÔLE DE L'AGENT DES SÛRETÉS .................................................................................. 34 5.2 L'AGENT DES SÛRETÉS DE L'ARTICLE 2328-1 DU CODE CIVIL ................................... 35 5.2.1 Imperfections du régime légal ....................................................................... 35 5.2.2 Procédures d'insolvabilité affectant l'Agent des sûretés ................................ 36 5.2.3 Actions en justice ........................................................................................... 36 5.2.4 Traitement prudentiel ..................................................................................... 37 ANNEXE 1 ........................................................................................................................................... 38 LISTE DES MEMBRES ACTIFS DE LA COMMISSION DROIT DES SÛRETÉS (2013-2015) .............. 38 ANNEXE 2 ........................................................................................................................................... 39 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : NANTISSEMENT DE COMPTE-TITRES ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................................................ 39 ANNEXE 3 ........................................................................................................................................... 42 TEXTES SOUS-JACENTS RE. NANTISSEMENTS DE PARTS SOCIALES DE SOCIÉTÉS CIVILES ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................. 42 ANNEXE 4 ........................................................................................................................................... 47 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : RÉALISATION DU NANTISSEMENT – AGRÉMENT DES CESSIONNAIRES ET ADJUDICATAIRES EN CAS DE RÉALISATION DU NANTISSEMENT DE COMPTE-TITRES ET/OU DE PARTS SOCIALES ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................... 47 [COM° DROIT DES SÛRETÉS – PROPOSITIONS MODIFICATIONS LÉG. & RÉG.] PA\1214206.20 (iii) ANNEXE 5 ........................................................................................................................................... 52 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : NANTISSEMENT DE CRÉANCE / COMPTE BANCAIRE ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................... 52 ANNEXE 6 ........................................................................................................................................... 55 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : NANTISSEMENT DE FONDS DE COMMERCE ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................... 55 ANNEXE 7 ........................................................................................................................................... 58 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : GAGE DE DROIT COMMUN DU CODE CIVIL ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................... 58 ANNEXE 8 ........................................................................................................................................... 62 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : GAGE DE STOCKS DU CODE DE COMMERCE ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................... 62 ANNEXE 9 ........................................................................................................................................... 65 PROPOSITION DE RÉDACTION D’ARTICLES RE. : CESSION CIVILE DE CRÉANCES À TITRE DE GARANTIE............................................................................................................... 65 ANNEXE 10 ......................................................................................................................................... 66 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : GAGE PORTANT SUR UN VÉHICULE AUTOMOBILE ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................... 66 ANNEXE 11 ......................................................................................................................................... 67 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : FIDUCIE-SÛRETÉ ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION .............. 67 ANNEXE 12 ......................................................................................................................................... 68 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : PACTE COMMISSOIRE ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................................................ 68 ANNEXE 13 ......................................................................................................................................... 69 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : GAGE COMMERCIAL & WARRANTS ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................................................ 69 ANNEXE 14 ......................................................................................................................................... 70 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : PROPORTIONNALITÉ DE L’ENGAGEMENT DE LA CAUTION ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ........................................................................... 70 ANNEXE 15 ......................................................................................................................................... 71 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : LIBÉRATION DU GARANT EN MATIÈRE DE GARANTIE FINANCIÈRE D’ACHÈVEMENT ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ........................... 71 ANNEXE 16 ......................................................................................................................................... 72 DU MODE D'INSCRIPTION DES PRIVILÈGES ET DES HYPOTHÈQUES ........................................... 72 ANNEXE 17 ......................................................................................................................................... 73 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : INSCRIPTION DES OBLIGATIONS GARANTIES LIBELLÉES EN DEVISES ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ....................................................... 73 [COM° DROIT DES SÛRETÉS – PROPOSITIONS MODIFICATIONS LÉG. & RÉG.] PA\1214206.20 (iv) ANNEXE 18 ......................................................................................................................................... 77 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : LIVRE QUATRIÈME – DES SÛRETÉS ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................................................ 77 ANNEXE 19 ......................................................................................................................................... 78 TEXTES SOUS-JACENTS RE. : AGENT DES SÛRETÉS ET PROPOSITIONS DE MODIFICATION ............................................................................................................ 78 [COM° DROIT DES SÛRETÉS – PROPOSITIONS MODIFICATIONS LÉG. & RÉG.] PA\1214206.20 1. INTRODUCTION ET RÉSUMÉ 1.1 ÉTAT DES LIEUX (a) L'ordonnance n° 2006-346 du 23 mars 2006 relative aux sûretés a été l'occasion d'une importante rénovation de notre droit des sûretés, dont certaines dispositions étaient issues du Code civil de 1804. Dans la lignée de cette démarche de modernisation et de simplification, les propositions ci-dessous font suite à de nombreuses observations émises par différents acteurs économiques, praticiens et représentants de la doctrine, tenant compte notamment de près de dix années d'expérience de mise en application de cette ordonnance. (b) Nous proposons de modifier le droit des sûretés en introduisant de nouvelles dispositions et en améliorant des dispositions existantes afin de moderniser, clarifier et simplifier ce pan du droit des sûretés, dans un souci d'amélioration de l'attractivité du droit français. (c) Il existe en effet de nombreux cas où le régime prévu par le droit français est excessivement rigide, sans véritables justifications, a fortiori lorsque l'on considère que certains de ces mécanismes de sûretés sont essentiellement destinés aux rapports entre entreprises, commerçants et financiers, qui sont des acteurs économiques qui devraient être à même de négocier et décider dans quelles conditions ils octroient ces sûretés. Ces acteurs économiques ne devraient pas voir leurs décisions et opportunités restreintes par des règles issues d'un ordre public de protection, dont la justification se conçoit plus pour les particuliers et consommateurs que pour des acteurs sophistiqués de l'économie qu'ils sont. (d) Certaines dispositions du droit des sûretés relatives à leur constitution, formalités d'opposabilité, mode de fonctionnement ou réalisation sont source de lourdeurs et d'incohérences. Elles devraient être grandement simplifiées et harmonisées afin de faciliter l'accès au crédit des entreprises et, partant, améliorer leur compétitivité. (e) Par ailleurs, certains régimes spéciaux n'ont pas été modernisés et modifiés par l'ordonnance de 2006. Ainsi, leur articulation avec les dispositions du droit commun du gage a suscité de nombreuses interrogations parmi les praticiens et la doctrine et sont donc sources d'incertitudes regrettables et pénalisantes pour l'utilisation et le rayonnement du droit français, notamment dans les relations internationales. 1.2 IMPACT DU RÈGLEMENT CRD IV (a) De nouvelles exigences règlementaires pour les établissements de crédits ont été posées par l'article 194 du Règlement (UE) no 575/2013 du Parlement européen et du Conseil du 26 juin 2013 concernant les exigences prudentielles applicables aux établissements de crédit et aux entreprises d'investissement et modifiant le Règlement (UE) no 648/2012 (dit "Règlement CRD IV") selon lequel : "La technique utilisée par l'établissement prêteur pour assurer la protection de crédit, de même que les actions et mesures qu'il adopte et les procédures et politiques qu'il met en œuvre, doivent être propres à créer des mécanismes de protection de crédit qui soient juridiquement efficaces et exécutoires dans tous les pays concernés" (...) [l'établissement prêteur devant fournir] sur demande des autorités compétentes, la version la plus récente de l'avis ou des avis juridiques indépendants, uploads/S4/ paris-europlace-comdeg-dt-des-suretes-proposition-reforme-01-09-15.pdf