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1 UNJF - Tous droits réservés L’action administrative Leçon 2 : Les sources du

1 UNJF - Tous droits réservés L’action administrative Leçon 2 : Les sources du droit administratif Jean-Marie Pontier Table des matières Section 1. Introduction................................................................................................................................................p. 3 Section 2. Les Sources de rang constitutionnel......................................................................................................p. 4 § 1. La Constitution proprement dite................................................................................................................................................... p. 4 A. La supériorité de la norme constitutionnelle sur les autres normes............................................................................................................................p. 4 1. La conception traditionnelle de la loi en France de la Révolution à 1958.........................................................................................................................................................p. 5 2. Le système de la Constitution de 1958..............................................................................................................................................................................................................p. 6 B. La reconnaissance par le juge de la supériorité de la norme constitutionnelle...........................................................................................................p. 7 § 2. Le bloc de constitutionnalité.........................................................................................................................................................p. 9 A. La question générale des déclarations et préambules................................................................................................................................................p. 9 1. La problématique des déclarations et des préambules......................................................................................................................................................................................p. 9 2. La reconnaissance par le juge de la valeur juridique de la Déclaration des droits de 1789 et du Préambule de 1946...................................................................................p. 10 B. La pluralité des normes constitutionnelles.................................................................................................................................................................p. 11 1. Les « principes fondamentaux reconnus par les lois de la République » (PFRLR)........................................................................................................................................ p. 11 2. Les autres principes constitutionnels................................................................................................................................................................................................................ p. 12 Section 3. Les normes internationales................................................................................................................... p. 13 § 1. Le problème général soulevé par les traités..............................................................................................................................p. 13 A. La validité des traités internationaux......................................................................................................................................................................... p. 13 1. Les conditions de forme à la validité d'un traité...............................................................................................................................................................................................p. 13 2. Les conditions de fond à l'application des traités.............................................................................................................................................................................................p. 14 B. La question de la supra-légalité des traités internationaux....................................................................................................................................... p. 15 1. Les difficultés tenant au droit international....................................................................................................................................................................................................... p. 16 2. Les difficultés tenant à la place des traités dans l'ordonnancement juridique et aux conséquences qui en découlent................................................................................... p. 16 § 2. Les problèmes juridiques soulevés par l'ordre communautaire................................................................................................. p. 18 A. Les règles du droit communautaire........................................................................................................................................................................... p. 18 1. La question de l'interprétation des dispositions communautaires.................................................................................................................................................................... p. 18 2. L'applicabilité des dispositions communautaires...............................................................................................................................................................................................p. 18 B. La sanction des règles communautaires et européennes......................................................................................................................................... p. 19 Section 4. Les lois.....................................................................................................................................................p. 21 § 1. Les transformations de la loi......................................................................................................................................................p. 21 A. Définition de la loi...................................................................................................................................................................................................... p. 21 B. L'évolution des conceptions de la loi.........................................................................................................................................................................p. 21 § 2. Les problèmes soulevés par les lois..........................................................................................................................................p. 23 A. Le problème du nombre et de la longueur des lois.................................................................................................................................................. p. 23 B. La qualité des lois...................................................................................................................................................................................................... p. 24 Section 5. La jurisprudence administrative............................................................................................................p. 25 § 1. Les principes généraux du droit et les autres principes énoncés par le juge............................................................................ p. 25 A. Diversité des principes invoqués par le juge.............................................................................................................................................................p. 25 B. Les principes généraux du droit dans la jurisprudence administrative......................................................................................................................p. 26 § 2. La variété des principes généraux du droit................................................................................................................................p. 27 A. Les principes généraux du droit à portée générale...................................................................................................................................................p. 27 1. Principes généraux du droit se rapportant à l'idée de liberté...........................................................................................................................................................................p. 27 2. Les principes généraux du droit se rapportant à l'idée d'égalité......................................................................................................................................................................p. 27 3. Autres grands principes généraux du droit.......................................................................................................................................................................................................p. 28 B. Les principes généraux du droit plus « spécialisés »................................................................................................................................................p. 28 § 3. Valeur juridique des principes généraux du droit.......................................................................................................................p. 30 A. Le débat sur la valeur des principes généraux du droit............................................................................................................................................p. 30 2 UNJF - Tous droits réservés B. Éléments d'appréciation............................................................................................................................................................................................. p. 31 3 UNJF - Tous droits réservés Section 1. Introduction Le chapitre précédent a pu permettre de se rendre compte que le droit administratif était dans une situation particulière en raison des facteurs historiques qui ont conditionné sa naissance et son développement. C'est la raison pour laquelle ce droit a été considéré, à juste titre, comme un droit essentiellement jurisprudentiel. Cependant la situation du droit administratif d'aujourd'hui n'est plus celle qu'il pouvait avoir encore au milieu du XXème siècle. La Constitution de 1958 a opéré un changement profond par rapport à la tradition française depuis la Révolution en donnant pour la première fois la possibilité d’un véritable contrôle de constitutionnalité rendant effective la supériorité de la norme constitutionnelle sur les autres normes (section I). Un autre changement a été l’influence de plus en plus grande des normes internationales et surtout communautaires, ceci étant lié, bien entendu, à l’institution de la Communauté économique européenne devenue ensuite Communauté européenne, puis l’Union européenne (section II). Pour autant, il ne faut pas oublier que les normes dégagées par le juge lui- même demeurent une source très importante du droit administratif d’aujourd’hui (section III). 4 UNJF - Tous droits réservés Section 2. Les Sources de rang constitutionnel Les sources de rang constitutionnel sont représentées d'abord par les dispositions constitutionnelles proprement dites. Cette apparente évidence recouvre en fait - comme souvent en droit, il n'y a jamais d'évidence qui s'imposerait d'elle-même - un certain nombre de difficultés car les normes constitutionnelles ne se limitent pas aux articles numérotés de la Constitution, il faut tenir compte également d'autres normes, ce qui conduit à prendre en considération ce que l'on appelle souvent le « bloc de constitutionnalité ». § 1. La Constitution proprement dite La Constitution est, en droit interne (on verra plus loin la difficulté sous-jacente à cette affirmation) la norme suprême. Cela est accepté assez facilement dans les États qui se prétendent être des États de droit. Encore faut-il en tirer les conséquences, ce qui n’a pas toujours été fait en France pour des raisons qui tiennent à une certaine conception de la loi. Aujourd’hui, même si d'autres théories, parfois très séduisantes, ont été développées (V. notamment F. Ost et M. van de Kerchove, De la pyramide au réseau? Pour une théorie dialectique du droit, Publications des Facultés universitaires Saint-Louis, 2002) la « pyramide » (la notion de pyramide des normes est avant tout due à Kelsen, qu’il faut connaître) est debout avec, au sommet, la Constitution. A. La supériorité de la norme constitutionnelle sur les autres normes Un peuple qui n'a pas de constitution n'a pas d'État, écrivait Montesquieu. Avec la Révolution française, l'une des premières préoccupations est de se doter d'une constitution. La France éprouvera, ainsi qu'on le sait, beaucoup de difficultés à se doter d'institutions stables et, malgré le nombre élevé de constitutions qui ont été adoptées ou proposées, dans notre pays, il a fallu attendre 1958 pour que la supériorité de la constitution sur les autres normes soit rendue effective. 5 UNJF - Tous droits réservés La pyramide de kelsen 1. La conception traditionnelle de la loi en France de la Révolution à 1958 La loi n'est pas la norme suprême puisque, au dessus de la loi se trouve la constitution, la loi doit respecter la constitution. Ce principe n'a jamais été vraiment contesté à partir du moment où nous nous sommes dotés d'une constitution. Toutefois l'affirmation de la supériorité de la norme constitutionnelle sur les autres normes est demeurée théorique, pour des raisons assez complexes mais qui tiennent largement, cependant, à la conception que l'on a eue, en France, de la loi. Nous avons été, nous demeurons, en France, tributaires d'une conception de la loi héritée des encyclopédistes mais plus particulièrement de J.-J Rousseau. Celui-ci estime que la loi est l'expression de ce qu'il appelle la Volonté générale, laquelle ne peut se tromper. En simplifiant,dans la conception de Rousseau la minorité doit reconnaître qu'elle s'est trompée et se rallier à la Volonté générale telle qu'elle est exprimée par la majorité. La loi va être revêtue, elle aussi, de ce caractère quelque peu sacral qui est celui de la Volonté générale. Il va en découler un certain nombre de conséquences. • D'une part, la loi ne peut se tromper, ce serait contradictoire avec l'idée même de volonté générale dont elle procède. L'histoire a évidemment montré que tel n'était pas le cas, que le législateur pouvait prendre des lois qui étaient hautement contestables voire condamnables sur le plan démocratique ou 6 UNJF - Tous droits réservés éthique. Plus encore, les lois sur le « statut des juifs » adoptées par le régime de Vichy étaient contraires non seulement à l'éthique mais également à tous les principes dont la France avait prétendu se prévaloir. Et il ne suffit pas de dire que le régime de Vichy n'était pas légitime pour se débarrasser du problème.On a parlé ainsi, par exemple, des « lois scélérates » pour désigner certaines lois, adoptées en 1893-1894 pour lutter contre les attentats commis par des anarcho-syndicalistes, qui édictaient des incriminations nouvelles, notamment la liberté d'opinion. Cependant cette idée selon laquelle le législateur ne peut se tromper lorsqu'il adopte une loi a été celle des révolutionnaires, et a continué ensuite de marquer les esprits. Même ceux qui reconnaissaient la supériorité de la Constitution éprouvaient des réticences à accepter un contrôle de constitutionnalité. Les épisodes des deux empires, de la monarchie constitutionnelle, la crainte des dérives de l'exécutif, ont ancré la conviction chez de nombreux hommes politiques que seule la loi offrait une protection suffisante, et qu'il convenait de ne pas y toucher. Les circonstances de l'établissement, puis de l'enracinement, de la troisième République, ont conforté ce sentiment. • D'autre part, et par voie de conséquence, la loi a été considérée comme incontestable. Certes il y a bien eu, au cours de l'histoire constitutionnelle (riche et mouvementée) de la France création d'institutions qui pouvaient ressembler à des juridictions constitutionnelles, mais ce furent, ou bien des caricatures, ou bien (les deux souvent en même temps) des organismes dépourvus uploads/S4/ 2-les-sources-du-droit-administratif-pdf.pdf